Как оформить прием на работу сотрудника-иностранца

Комментирует Нина Ковязина заместитель директора департамента медицинского образования и кадровой политики в здравоохранении Минздрава России

Перед тем как принимать на работу сотрудника-иностранца, убедитесь, что у него нет ограничений на въезд в Россию. Затем выясните, нужно ли на этого сотрудника получить разрешительную документацию. Обязательна она или нет, зависит от статуса иностранного сотрудника, а также от условий международных договоров. После того как заключите трудовой договор с иностранцем, уведомите об этом подразделение МВД по вопросам миграции. При этом к некоторым работам иностранных специалистов привлекать нельзя. И если нарушить миграционное законодательство, работодателя привлекут к административной ответственности.

Статус иностранца

Иностранные граждане могут находиться в России на условиях (в статусе):

• временного пребывания;

• временного проживания;

• постоянного проживания.

В трудовых отношениях к иностранным гражданам приравнивают лиц без гражданства.

Это следует из положений статьи 2 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

К отдельным категориям относят:

• беженцев;

• лиц, которые получили временное убежище на территории.

Разрешительная документация

Если иностранец находится за границей, то прежде чем планировать его в дальнейшем трудоустроить, в первую очередь необходимо убедиться, что у него отсутствуют ограничения на въезд в Россию. Если ограничений нет, то перед тем, как оформить на работу иностранца, нужно провести ряд предварительных процедур (получить разрешительную документацию). Обязательны они или нет, это зависит от статуса иностранного лица в России, а также от условий международных договоров России (в отношении граждан государств, которые договариваются). Осуществить такие процедуры — означает:

• получить разрешение на то, чтобы привлекать и использовать в работе иностранных граждан;

• получить разрешение на работу или патент;

• оформить приглашение, чтобы въехать в страну.

Кроме того, необходимо учесть исключительные случаи, когда разрешительная документация для приема иностранцев не требуется.

В особом порядке принимают на работу высококвалифицированных иностранных специалистов.

Следует отметить, что трудоустроить в России иностранных граждан возможно только с 18 лет (п. 4 ст. 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, ч. 3 ст. 327.1 ТК, доклад Роструда по соблюдению обязательных требований трудового законодательства за II квартал 2018 года от 26.09.2018).

Также обратите внимание, что для граждан государств, которые входят в Евразийский экономический союз, существуют особые правила. Когда граждане этих стран трудоустраиваются на территории России, они имеют ряд преимуществ. Условия, на которых они находятся и работают в России, закреплены в Договоре о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (ч. 4 ст. 15 Конституции). В частности, им вообще не нужно получать патент (п. 1 ст. 97 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014). 

Иностранных граждан, которые имеют статус постоянно и временно проживающих, а также беженцев и лиц, которые получили временное убежище на территории России, принимают на работу без специальных разрешений. То есть в том же порядке, который существует и для российских граждан. Об этом сказано в пункте 4 статьи 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ. Такие же правила действуют и в отношении граждан государств, которые входят в Евразийский экономический союз, при наличии регистрации в России. Для того чтобы их трудоустроить, специальные разрешения не нужны (п. 1 ст. 97 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014).

Иностранные граждане должны по общему правилу документально подтверждать, что они владеют русским языком и знают историю и основы законодательства России, при оформлении:

• разрешения на временное проживание,

• вида на жительство, а также

• разрешения на работу или патента.

Документами, которые подтверждают указанные знания, могут быть:

• документ государственного образца об образовании на уровне не ниже основного общего образования, который выдало образовательное учреждение на территории государства из состава бывшего СССР до 1 сентября 1991 года;

• документ об образовании или о квалификации лиц, которые успешно прошли государственную итоговую аттестацию на территории РФ начиная с 1 сентября 1991 года;

• сертификат о владении русским языком, знании истории России и основ российского законодательства, срок действия которого составляет пять лет.

Чтобы подтвердить знания таким сертификатом, иностранцы сдают комплексный экзамен. Перечень образовательных организаций, которые могут проводить указанный экзамен, утвержден приказом Минобрнауки от 29.08.2017 № 856. Форма и порядок проведения комплексного экзамена, а также требования к минимальному уровню знаний, необходимых, чтобы его сдать, утверждает приказ Минобрнауки от 29.08.2014 № 1156. А форма сертификата и порядок, по которому его выдают, утверждены приказом Минобрнауки от 29.08.2014 № 1154.

При этом в таком сертификате нет необходимости в следующих случаях:

1) когда оформляют разрешение на работу:

• высококвалифицированным специалистам;

• журналистам, которые работают в организациях, которые производят, выпускают и распространяют средства массовой информации специально на иностранных языках;

• иностранцам, которые одновременно работают и обучаются очно в профессиональных образовательных организациях или образовательных организациях высшего образования по основным профессиональным образовательным программам с государственной аккредитацией;

2) когда оформляют разрешение на временное проживание или вид на жительство:

• недееспособным или ограниченным в дееспособности;

• несовершеннолетним;

• мужчинам в возрасте 65 лет и старше;

• женщинам в возрасте 60 лет и старше;

• участникам государственной программы по добровольному переселению в Россию и членам их семей, которые совместно с ними переселяются в Россию;

• высококвалифицированным специалистам и членам их семей, которые обратились за выдачей вида на жительство;

• лицам, которые подали заявление о выдаче вида на жительство в связи с признанием носителями русского языка;

• иностранцам — гражданам Союзного государства, которое образовали Россия и Республика Беларусь.

Специальные правила существуют для визовых и безвизовых иностранцев, которые хотят подтвердить знание русского языка, истории и основ законодательства.

1. Иностранцы, которые прибыли в Россию по визе, за исключением отдельных категорий, должны представить в Главное управление по вопросам миграции МВД один из документов, которые подтверждают знание русского языка, истории и основ законодательства, в течение 30 календарных дней после того, как получили разрешение на работу.

2. Если безвизовые иностранцы обращаются за получением патента, чтобы подтвердить соответствующие знания, они вправе вместо документов из общего перечня представить специальный документ о том, что прошли экзамен на владение русским языком, знание истории и основ законодательства. Форма такого документа утверждена приказом Минобрнауки от 26.01.2015 № 21. А форму экзамена, то, как и кто его проводит (перечень образовательных организаций), утверждают региональные высшие органы исполнительной власти.

Это предусмотрено в статье 15.1 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Чтобы продлить вид на жительство или разрешение на работу, которые выдали до 1 января 2015 года, соответствующие иностранцы должны также представить документ, подтверждающий знание русского языка, истории и основ законодательства. Об этом сказано в статье 37.1 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Случаи, когда разрешения не требуются

Получение разрешительной документации для того, чтобы трудоустроить иностранца, в общем случае зависит от его статуса в России, а также от условий международных договоров.

При этом в некоторых случаях разрешение на привлечение и использование иностранцев и разрешение на работу или патент иностранным гражданам не требуются.

Так, разрешительная документация не нужна, если иностранный гражданин:

• постоянно или временно проживает на территории России;

• является участником госпрограммы по оказанию содействия добровольному переселению в Россию соотечественников, если они проживают за рубежом, и членов их семей, которые переселяются вместе с ними;

• является сотрудником дипломатических представительств, консульских учреждений иностранных государств в России, международных организаций, а также частным домашним работником указанных лиц;

• является сотрудником иностранных организаций (производителей или поставщиков), которые выполняют монтажные работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт технического оборудования, которое поставили в Россию;

• является журналистом, который аккредитован в России;

• является аккредитованным сотрудником аккредитованных в установленном порядке на территории России представительств иностранных юридических лиц, на основе принципа взаимности в соответствии с международными договорами РФ;

• является сотрудником, которого пригласили в Россию в качестве медицинского, педагогического или научного работника, если его пригласили для соответствующей деятельности на территории международного медицинского кластера;

• является сотрудником, которого пригласили в Россию с деловой или гуманитарной целью либо чтобы он осуществлял трудовую деятельность и помимо этого занимался научно-исследовательской и (или) педагогической деятельностью по имеющим госаккредитацию образовательным программам высшего образования в научных организациях и образовательных организациях высшего образования, кроме духовных образовательных организаций;

• прибыл в страну не более чем на 30 суток по приглашению госучреждений культуры и искусства для творческой, просветительской, научно-исследовательской или педагогической деятельности;

• прибыл в страну с гостевым визитом либо для научных или культурных связей и контактов, и которого помимо этого госучреждения культуры и искусства привлекли для гастрольной, творческой, просветительской, научно-исследовательской или педагогической деятельности не более чем на 30 суток;

• учится в российской профессиональной образовательной организации или образовательной организации высшего образования и работает во время каникул;

• учится в российской профессиональной образовательной организации или образовательной организации высшего образования и работает в этой организации в свободное от учебы время;

• учится в бюджетной или автономной образовательной организации высшего образования и работает в свободное от учебы время в хозяйственных обществах или в хозяйственных партнерствах, созданных этими образовательными организациями;

• учится по очной форме в профессиональной образовательной организации или образовательной организации высшего образования по основной профессиональной образовательной программе с государственной аккредитацией и работает в свободное от учебы время;

• является беженцем (до утраты или лишения такого статуса);

• является гражданином, который получил временное убежище на территории России.

Также не нужны разрешения на привлечение и разрешение на работу или патент для самих сотрудников следующим организациям, которые пригласили иностранных научных сотрудников или преподавателей:

• высшим учебным заведениям с государственной аккредитацией;

• государственным академиям наук или их региональным отделениям;

• национальным исследовательским центрам, государственным научным центрам;

• иным научным организациям, где действует совет по защите диссертаций, который создали в соответствии с законодательством России;

• научным и инновационным организациям по перечню, который утвердило постановление Правительства от 06.02.2012 № 93.

Об этом говорит пункт 4 статьи 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Ограничения на работу иностранцев

Иностранных граждан нельзя привлекать к видам деятельности, которые перечислены в статье 14 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ. Например, занимать должность главного бухгалтера или другого сотрудника, который отвечает за бухучет в организации, могут только временно или постоянно проживающие в иностранцы. Временно пребывающих в России иностранцев на такие должности принимать нельзя. Также иностранцам независимо от их статуса запрещают находиться на муниципальной службе, быть членами экипажей военных кораблей, работать в организациях (на объектах), которые перечислены в перечне, утвержденном постановлением Правительства от 11.10.2002 № 755.

Если организация принимает на работу временно пребывающих или временно проживающих иностранных граждан, ей нужно учитывать, что закон ограничивает место работы этих иностранцев. Так, временно проживающие иностранцы могут работать только в том регионе, где им разрешили проживать (п. 5 ст. 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ). А временно пребывающие иностранные граждане имеют право работать только в том регионе, где им выдали разрешение на работу или патент, и только по той профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), которую указали в разрешении на работу или патенте (п. 4.2 ст. 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ). Однако в некоторых случаях иностранцам разрешают работать вне региона. Так, для временно проживающего иностранца это возможно, если одновременно соблюдать два условия:

• профессия или должность иностранца включена в список, который утвержден приказом Минздравсоцразвития от 28.07.2010 № 564н;

• срок работы вне региона (суммарно, в течение 12 месяцев) не превышает 90 календарных дней, если работа осуществляется в пути (или имеет разъездной характер) и это прописали в трудовом договоре. И 40 календарных дней, если иностранец находится в служебной командировке.

Временно пребывающим визовым иностранцам, чтобы работать вне региона, также необходимо одновременно выполнять два условия:

• профессия или должность сотрудника-иностранца включена в список, который утвержден приказом Минздравсоцразвития от 28.07.2010 № 564н;

• иностранец соблюдает предельный срок работы вне региона (суммарно, в течение 12 месяцев). Если по трудовому договору работа осуществляется в пути или носит разъездной характер, срок составляет 60 календарных дней. А для временно пребывающих иностранцев, которых направили в служебную командировку, срок равен 10 календарным дням.

Безвизовые иностранцы, которые временно пребывают в РФ, для работы на территории другого региона могут оформить отдельный патент.

В отношении высококвалифицированных иностранных специалистов существуют особые условия, при которых указанные специалисты также могут работать вне региона, где им выдали разрешение на работу (разрешено временное проживание).

Такой порядок следует из положений пункта 6 статьи 13, пункта 16 статьи 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ и пунктов 1–3 приложения к приказу Минздравсоцразвития от 28.07.2010 № 564н.

Свои особенности имеет работа иностранцев, если их направляют в представительства, филиалы и дочерние организации иностранных коммерческих организаций, которые зарегистрированы на территории государств — членов Всемирной торговой организации, а находятся в России.

Так, общая численность иностранцев, которые работают в представительстве или филиале, не может превышать пяти человек, а в банковской сфере — двух человек в пределах общей численности сотрудников представительства или филиала.

Об этом сказано в статье 13.5 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

В некоторых видах деятельности для организаций закон ограничивает число сотрудников-иностранцев (п. 5 ст. 18.1 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ). На 2019 год такие ограничения определяет постановление Правительства от 14.11.2018 № 1365. Так, например, организации, если они торгуют в розницу на нестационарных торговых объектах и на рынках, не вправе использовать труд сотрудников-иностранцев.

Следует учесть, что закон ограничивает число иностранцев, которых организация привлекает к работе в отсутствие предусмотренной квоты, а не осуществление иностранными гражданами трудовых обязанностей. Это значит, что в случае превышения установленной доли иностранца недостаточно отстранить от работы. Его необходимо уволить в связи с приведением численности сотрудников-иностранцев в соответствие с ограничениями, установленными Правительством (п. 9 ч. 1 ст. 327.6 ТК). Иначе организацию привлекут к административной ответственности (ст. 18.17 КоАП). Правомерность данной позиции подтверждают и суды (см., например, постановления ФАС Московского округа от 26.06.2013 по делу № А40-144845/12-149-1371, Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2013 № 09АП-9699/2013-АК по делу № А40-144845/2012).

Прием на работу

После того как оформите все необходимые разрешительные документы, заключите с иностранным гражданином трудовой или гражданско-правовой договор.

Наряду с общими сведениями в трудовых договорах иностранцев в зависимости от их статуса необходимо указывать следующие дополнительные сведения:

• для временно пребывающих иностранцев — сведения о разрешении на работу или патенте;

• для временно проживающих иностранцев — сведения о разрешении на временное проживание;

• для постоянно проживающих иностранцев — сведения о виде на жительство.

Наряду с обязательными условиями в трудовом договоре с временно пребывающим иностранцем нужно указать основание для того, чтобы оказывать такому сотруднику медицинскую помощь в период, когда действует его трудовой договор. В частности, следует указать реквизиты полиса ОМС, договора (полиса) ДМС либо договора о предоставлении иностранцу платных медицинских услуг, который заключили работодатель и медицинская организация. При этом полис ДМС или договор о предоставлении платных медицинских услуг должен обеспечивать иностранцу первичную медико-санитарную помощь и неотложную специализированную медицинскую помощь.

Об этом сказано в статьях 327.1 и 327.2 ТК.

Трудовые договоры с иностранными гражданами заключают на неопределенный срок, а при наличии предусмотренных законом оснований — на определенный срок (ч. 5 ст. 327.1 ТК).

Уведомление Главного управления по вопросам миграции МВД о заключении и прекращении трудового договора с сотрудником-иностранцем

Если организация принимает на работу сотрудников-иностранцев, она должна уведомить о том, что заключила с ними трудовые или гражданско-правовые договоры, территориальные органы Главного управления по вопросам миграции МВД, на территории которых трудятся сотрудники-иностранцы. Адреса территориальных органов МВД можно узнать на официальном сайте. Формауведомления утверждена приказом МВД от 04.06.2019 № 363.

Помимо этого также необходимо уведомлять территориальные органы Главного управления по вопросам миграции МВД, если вы прекратили трудовые или гражданско-правовые договоры с иностранцами. Форма уведомления утверждена приказом МВД от 04.06.2019 № 363.

При этом давать такую информацию Главному управлению по вопросам миграции МВД необходимо обо всех сотрудниках-иностранцах независимо от их статуса, а именно:

• временно пребывающих в России визовых и безвизовых иностранцах;

• временно или постоянно проживающих в России иностранцах;

• высококвалифицированных специалистах.

Такие уведомления необходимо направить в территориальный орган Главного управления по вопросам миграции МВД, на территории которого трудится сотрудник-иностранец, не позднее трех рабочих дней с даты, когда заключили или прекратили трудовой или гражданско-правовой договор с иностранцем.

Чтобы уведомить МВД о приеме или увольнении иностранца, заполните уведомление от руки или напечатайте на компьютере на русском языке. Когда заполняете документ, не зачеркивайте, не сокращайте и не исправляйте слова. Заполните все поля уведомления.

Если вам не хватит места в основном бланке, заполните дополнительные листы уведомления и внесите в них недостающую информацию. Прошейте и пронумеруйте уведомление вместе с дополнительными листами. На обороте последнего листа сделайте заверительную запись.

Подайте уведомление лично либо по почте с описью вложения и уведомлением о вручении. Также вы можете направить документ в электронном виде через интернет. Если подаете уведомление лично, территориальный орган Главного управления по вопросам миграции МВД, на территории которого трудится сотрудник-иностранец, выдаст справку, которая подтверждает, что уведомление приняли. Форма справки утверждена приказом МВД от 04.06.2019 № 363. Если уведомление поступит в электронной форме, должностное лицо территориального органа Главного управления по вопросам миграции МВД направит вам электронное сообщение о том, что уведомление приняли, не позднее рабочего дня, который следует за днем, когда подали уведомление.

При этом уведомлять службу занятости и налоговую инспекцию работодателю не нужно, потому что Главное управление по вопросам миграции МВД будет само обмениваться со службами занятости и налоговыми органами сведениями о привлечении к труду сотрудников-иностранцев.

Это следует из положений пункта 8 статьи 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, Указа Президента от 05.04.2016 № 156, пунктов 2–8 и 11 Порядка, утвержденногоприказом МВД от 04.06.2019 № 363.

Ответственность за нарушение миграционного законодательства

Если организация привлекает к трудовой деятельности сотрудника-иностранца и нарушает при этом требования миграционного законодательства, она может быть привлечена к административной ответственности. Такие нарушения могут выявить, когда проверяют организацию, на выездной или документарной проверке.

Сферу миграции проверяет Главное управление по вопросам миграции МВД.

В ходе проверочной деятельности могут проводить следующие мероприятия:

• беспрепятственно осматривать территорию работодателя, чтобы установить факт нахождения иностранных граждан;

• проверять, соблюдают ли миграционное законодательство, в том числе чтобы определить, законно ли пребывание иностранных граждан, соблюдают ли порядок осуществления трудовой деятельности иностранцы, а также порядок, в котором привлекают и используют труд сотрудников-иностранцев;

• получать на основании мотивированного письменного запроса информацию и документы, которые относятся к предмету проверки.

Такие правила устанавливают пункты 2–7 Положения, утвержденного постановлением Правительства от 13.11.2012 № 1162.

Более подробно порядок, по которому проводят контрольные мероприятия, установлен Административным регламентом, который утвержден приказом от 31.07.2015 ФМС № 367 и МВД № 807.

Чтобы миграционное законодательство не нарушали работодатели, которые используют труд иностранцев, Главное управление по вопросам миграции МВД выпустило специальную памятку. В ней рассмотрели порядок, по которому нужно оформлять на работу иностранных граждан, и особое внимание уделили вопросам, как принимать на работу высококвалифицированных специалистов.

Также в памятке указали телефоны горячих линий Главного управления по вопросам миграции МВД, по которым можно выяснить интересующую информацию.

Получить памятку можно в территориальных отделениях Главного управления по вопросам миграции МВД и налоговой инспекции. Кроме того, ознакомиться с ней можно на официальном сайте ФНС.

Постановка на учет в налоговую инспекцию

Статья 83 НК обязывает ставить иностранных граждан на учет в налоговых инспекциях.

На учет в налоговую инспекцию сотрудника-иностранца ставят автоматически, после того как Главное управление по вопросам миграции МВД известит налоговую инспекцию о том, что такого иностранца зарегистрировали. Организации принимать участие в постановке иностранца на налоговый учет не нужно.

Для всех категорий иностранцев существует единый порядок. И иностранцу на адрес, по которому он проживает и где его зарегистрировали, должно прийти уведомление о том, что его поставили на учет в налоговой инспекции и присвоили ему ИНН.

Датой постановки на учет в налоговой инспекции будет дата, когда иностранца зарегистрировали по местожительству (поставили на учет по местопребыванию).

Такой порядок предусматривает раздел II приложения к приказу Минфина от 21.10.2010 № 129н.

Кроме того, Главное управление по вопросам миграции МВД проверяет, поставили иностранца на учет в налоговом органе или нет, после того как приняли к рассмотрению документы, чтобы оформить разрешение на работу или патент. Если таких сведений в государственной информационной системе миграционного учета нет, Главное управление по вопросам миграции МВД направляет в налоговый орган по месту, где оно находится, сведения о постановке указанного иностранца на миграционный учет. Направлять такие сведения в налоговую нужно не позднее дня, который следует за днем, когда приняли к рассмотрению документы для разрешения на работу или патента. Далее налоговый орган ставит иностранца на налоговый учет и направляет сведения об этом в Главное управление по вопросам миграции МВД не позднее дня, следующего за днем, когда иностранца поставили на налоговый учет. Обмениваются указанными сведениями ведомства между собой в электронной форме. Об этом сказано в пункте 7 статьи 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Основания увольнения сотрудника-иностранца

Помимо общих оснований увольнения, для сотрудников-иностранцев предусматривают следующие дополнительные основания, чтобы прекратить трудовой договор:

• невозможно предоставить прежнюю работу по окончании срока временного перевода, осуществленного без согласия сотрудника (п. 10 ч. 1 ст. 327.6 ТК). Если хотите уволить сотрудника по данному основанию, необходимо предупредить его в письменной форме не менее чем за три календарных дня;

• невозможно повторно временно перевести иностранца без его согласия на другую работу, если он не может выполнять работу по своему трудовому договору ввиду чрезвычайных обстоятельств (п. 11 ч. 1 ст. 327.6 ТК). Если хотите уволить сотрудника по данному основанию, необходимо предупредить его в письменной форме не менее чем за три календарных дня;

• численность сотрудников-иностранцев приводят в соответствие с ограничениями, которые установили федеральные законы, указы Президента или постановления Правительства (п. 9 ч. 1 ст. 327.6 ТК). Уволить сотрудника по данному основанию необходимо не позднее срока, который устанавливает соответствующий нормативный акт.

Дополнительные основания увольнения существуют также для отдельных категорий иностранцев в зависимости от их статуса.

Так, временно пребывающих иностранцев можно уволить при:

• аннулировании, приостановлении или окончании срока разрешения работодателя на привлечение и использование иностранцев. Сотруднику-иностранцу выплачивают выходное пособие в размере двухнедельного заработка (п. 1 ч. 1 ст. 327.6, ст. 327.7 ТК);

• аннулировании либо окончании срока разрешения на работу или патента сотрудника (п. 2 и 5ч. 1 ст. 327.6 ТК);

• окончании срока действия на территории договора (полиса) ДМС либо прекращении договора о предоставлении платных медицинских услуг, заключенного работодателем с медицинской организацией (п. 8 ч. 1 ст. 327.6 ТК).

А временно или постоянно проживающих иностранцев можно уволить в случае аннулирования или окончания срока разрешения на временное проживание или вида на жительства соответственно (п. 3, 4, 6, 7 ч. 1 ст. 327.6 ТК).

Следует учесть, что в некоторых случаях до того, как уволить сотрудников-иностранцев по дополнительным основаниям, работодатель обязан отстранить их от работы. Если в течение месяца после этого не оформят новые документы, то работодатель расторгает трудовые договоры с иностранцами. Такие правила предусмотрены в частях 2–3 статьи 327.4, а также в статьях 327.5, 327.6 и 327.7 ТК.

Источник Система Кадры  https://vip.1kadry.ru